Читайте новую статью Управляющего партнера Юридической группы «Парадигма», адвоката Наталии Колодежной на тему: «Сделки LBO: налогообложение при простой и усложненной конструкциях» для журнала «Экономика и Жизнь».

новости

18^{04 / 22}

Читайте новую статью Управляющего партнера Юридической группы «Парадигма», адвоката Наталии Колодежной на тему: «Сделки LBO: налогообложение при простой и усложненной конструкциях» для журнала «Экономика и Жизнь».

Такой инструмент как LBO (от англ. Leveraged Buyout – «выкуп за счет кредита», «финансируемый выкуп») является достаточно редким явлением на отечественном рынке процедур M&A.

По своей сути и структуре, LBO – это покупка компании-цели (как правило, 100% акций или доли) с привлечением стороннего финансирования (как правило, коммерческого банка). В результате сделки, покупатель становится мажоритарным (либо единственным) акционером/участником компании-цели, с перекладыванием бремени несения долговых обязательств на эту компанию. Возврат кредита обеспечивается доходами от текущей деятельности компании-цели.

Ввиду малой распространенности такой процедуры в Российской практике, к данному виду инвестиций возникает достаточно много вопросов. Особенно острыми стоят вопросы налогообложения, так как подобного рода сделки не являются типичными для отечественного предпринимателя. В настоящей статье мы рассмотрим особенности налогообложения различных видов LBO, а также актуальные проблемы, с которыми могут столкнуться участники такой процедуры. Для простоты понимания, все сделки будут рассчитываться на примере приобретения 100% доли участия в обществе с ограниченной ответственностью.

I. Простая конструкция

При простой конструкции процедуры LBO, Организация, желающая приобрести перспективный актив с привлечением стороннего финансирования, обращается в банк с целью получения кредита. После получения кредитных денежных средств, они перечисляются покупателю в счет оплаты по договору купли-продажи доли в уставном капитале организации-цели.

После приобретения целевой организации, как правило, вновь приобретенная доля передается в залог банку в качестве обеспечения по кредитному договору, а возврат кредита происходит за счет дохода с операционной деятельности организации-цели.

1. Налоговые последствия подобной конструкции для покупателя

НДС

Предоставление и возврат денежных средств (кредита) по кредитному договору, а также уплата процентов за пользование кредитом не облагаются НДС (подп. 3, 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Налог на прибыль организаций

Денежные средства, полученные и возвращенные по кредитному договору («тело» кредита), в состав доходов и расходов организации-покупателя не включаются (подп. 10 п. 1 ст. 251, п. 12 ст. 270 НК РФ).

Кроме того, проценты, начисленные по кредитному договору, включаются организацией-покупателем в состав внереализационных расходов (подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ), при этом, расходом признаются проценты по кредиту, исчисленные исходя из фактической ставки, предусмотренной кредитным договором.

2. Налоговые последствия подобной конструкции для продавца

Основные сложности с точки зрения налогообложения возникают именно при определении налоговой базы продавца доли.

НДС

Реализация доли в уставном капитале общества не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Налог на прибыль организаций

При применении ОСНО

Понятия общей системы налогообложения (ОСНО) в Налоговом кодексе не существует. Если говорить обобщенно, ОСНО – это условия работы хозяйствующих субъектов (с точки зрения налогообложения), которые не имеют право на применение или по каким-либо причинам не применяют специальные налоговые режимы.

При исчислении налога на прибыль, учитываются общие положения ст. 249 НК РФ, то есть доход от реализации, с учетом особенностей отражения расходов, предусмотренных ст. 268 НК РФ.

Например, в соответствии с подп. 2.1 п. 1 ст. 268, при реализации доли, доходы могут быть уменьшены на величину расходов, связанных с приобретением этой доли ранее.

Кроме того, помимо указанных выше расходов, в соответствии с подп. 3 п. 1 ст. 268 НК РФ и письмом Минфина от 28.01.2011 № 03-03-06/1/32, доходы могут быть уменьшены на расходы, связанные с консультационными, юридическими, нотариальными услугами, услугами оценщика, которые непосредственно связаны с продажей доли.

Отдельного внимания заслуживает возможность использования налогоплательщиком нулевой ставки налога на прибыль, при соблюдении им двух условий (п. 4.1 ст. 284, п. 1 ст. 284.2 НК РФ):

- Доля была приобретена после 01.01.2011;

- На дату продажи, доля принадлежала продавцу более 5 лет.

Налоговая ставка при применении ОСНО составляет 20 % (п. 1 ст. 284 НК РФ).

При применении специальных налоговых режимов

При применении организацией-продавцом специального налогового режима, такого как Упрощенная система налогообложения (УСН), ей необходимо руководствоваться следующим.

Упрошенная система налогообложения – это специальный налоговый режим, который имеют право применять любые налогоплательщики, за исключением субъектов, перечисленных в п. 3 ст. 346.12 НК РФ. УСН заменяет собой такие налоги как НДС, налог на прибыль организаций, налог на имущество организаций (за исключением случаев, перечисленных в п. 2 ст. 346.11 НК РФ).

При реализации доли «продавцом-упрощенцем», сумма дохода рассчитывается в соответствии со ст. 346.15, то есть, фактически, в том же порядке, что и при применении ОСНО, однако, расходы учитываются немного иначе, в соответствии со ст. 346.16. Перечень в данной статье приводится закрытый, и, например, имущественные права в виде доли и прочие расходы при приобретении/выбытии имущественных прав, в нем отсутствуют, что означает, что к расходам, например, не принимаются расходы, связанные с приобретением/отчуждением доли (подход изложен в письмах Минфина России от 11.04.2016 № 03-11-06/2/20499, от 10.01.2014 № 03-11-11/116).

Однако, непосредственно сам вклад в уставной капитал к расходу принять, все же, можно (исьма Минфина России от 06.03.2006 № 03-03-02/53 и от 13.09.2007 № 03-11-04/1/22).

Таким образом, при применении УСН, в состав расходов не включаются сопутствующие расходы продавца, однако расходы на покупку самой доли – учитываются.

Такой же порядок исчисления доходов-расходов предусмотрен и для организаций, применяющих Единый сельскохозяйственный налог (ЕСХН) (гл. 26.1 НК РФ.

Что касается Единого налога на вмененный доход (ЕНВД) и Патентную систему налогообложения, можно лишь сказать, что в соответствии с п. 2 ст. 346.26 и п. 2 ст. 346.43 НК РФ, данные режимы не предусматривают отдельный порядок исчисления доходов-расходов и организации, применяющей подобный режим, необходимо будет дополнительно исчислять налог на прибыль, либо упрощенный налог в зависимости от того, какой режим налогообложения использует продавец доли.

II. Усложненная конструкция.

Усложненная конструкция характеризуется достаточной сложностью ее исполнения, в том числе, в связи необходимостью грамотного налогового учета распределения ответственности среди организаций до слияния, а также после слияния.

Организация, желающая получить долю в ликвидной компании, создает компанию-«донор», предварительно получив кредитные денежные средства в банке. Затем, эти кредитные средства выдаются в качестве займа компании-«донору», которая, в свою очередь, использует их для покупки акций целевой компании. По итогу покупки, как правило, вновь приобретенная доля передается в залог банку в качестве обеспечения по кредитному договору, а возврат кредита происходит за счет дохода с операционной деятельности организации-цели. Как только первый этап прошел успешно, Организация и компания-«донор» осуществляют реорганизацию в форме слияния в третью организацию.

1. Налоговые последствия подобной конструкции для продавца.

Налоговые последствия для продавца абсолютно идентичны тем, которые были перечислены в предыдущей главе, поэтому более подробно мы не будем останавливаться на этом разделе и сразу перейдем к…

2. … налоговым последствиям для покупателя (первоначальной организации, организации-«донора» и вновь созданной организации).

Необходимо начать с того, что реорганизация является поводом для проведения выездной налоговой проверки, независимо от времени проведения и предмета предыдущей проверки. При этом проверяется период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

Обязанность по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов реорганизованных юридических лиц исполняется их правопреемником. При слиянии нескольких юридических лиц их правопреемником в части исполнения обязанности по уплате налогов признается возникшее в результате такого слияния юридическое лицо (ст. 50 НК РФ).

Кроме того, обязанность по уплате кредита, также, ложится на вновь созданное лицо (п. 1 ст. 58 ГК РФ).

При слиянии организации, получившей кредит и организации, получившей заём, обязательства по возврату суммы займа и уплате процентов прекращаются совпадением должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ).

НДС

Возврат денежных средств (кредита) по кредитному договору, а также уплата процентов за пользование кредитом не облагаются НДС (подп. 3, 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Налог на прибыль организаций

Денежные средства, возвращенные по кредитному договору, («тело» кредита) в состав расходов нового ООО не включаются (п. 12 ст. 270 НК РФ).

Проценты, начисленные по кредитному договору, включаются новым ООО в состав внереализационных расходов (подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ).

Таким образом, несмотря на некоторую сложность конструкции, при детальном анализе обстоятельств в их совокупности, разобраться в хитросплетениях налоговой обязанности не составляет большого труда.

Сделки LBO являются отличным механизмом выкупа долей интересующей компании, либо же компании, дела которой далеки от идеальных, однако, при должном руководстве которыми, существуют перспективы извлечения хорошей прибыли.

В том числе, такой механизм позволяет реализовать план краткосрочной инвестиции (до 3 лет), в соответствии с которым, можно извлечь сверхприбыль за счет старинного принципа «купил дешевле, продал дороже».

Несмотря на некоторые сложности, возникающие в процессе налогового учета таких сделок, при должной осмотрительности и глубинного анализа, проблем с налоговыми органами удастся избежать.

Тема сделок LBO в отечественной практике, к сожалению, раскрыта весьма скудно, и, как правило, конструкции, используемые в отдельных случаях, уникальны по своей правовой природе и многоступенчатости. В каждом конкретном случае возникают те или иные сложности с определением налоговых рисков, а конструкции, приведенные в настоящей статье, отражают лишь вершину того айсберга, который погружен вглубь пучины законодательных и технических хитросплетений.

Подробнее